В какой журнал подшивать акты по договору гпх

Договор ГПХ и трудовой договор: в чем разница?


Автор статьи: Оксана Курбангалеева, генеральный директор ООО «Консалтинг Успешного Бизнеса», кандидат экономических наук. Содержание статьи: Привлекая к работе нового сотрудника, работодатель должен заключить с ним договор. Это может быть либо трудовой договор, либо договор гражданско-правового характера, который предусматривает выполнение работ или оказание услуг, например, договор подряда.

Трудовой договор — это соглашение, заключенное работодателем и сотрудником в письменном виде, которое устанавливает их взаимные обязанности.

По соглашению работодатель обязуется дать работнику трудовое место, вовремя платить зарплату и обеспечить надлежащие условия труда, а работник обязуется добросовестно выполнять свои обязанности и соблюдать правила фирмы.

Договор гражданско-правового характера — это соглашение заказчика и исполнителя, оформленное без вступления в трудовые отношения, по которому сотрудник получает оговоренное вознаграждение за заранее определенный результат работы, выполненный внештатно. К договорам ГПХ относят договор подряда, авторский договор, договор возмездного оказания услуг.

Вывод: трудовой договор устанавливает трудовые отношения работодателя и сотрудника организации, договор ГПХ — отношения заказчика и исполнителя. Заключая договор ГПХ, работодатель не делает никаких записей в трудовой книжке работника.

Тем не менее, период работы по договору ГПХ, предметом которого является выполнение работ или оказание услуг, включается в страховой стаж, дающий право на страховую пенсию по старости (). Продолжительность периода работы, который включается в страховой стаж, определяется по сроку действия договора ГПХ. Кроме того, работодатель обязан перечислять в Пенсионный фонд страховые взносы, которые он начислил на вознаграждение по договору ГПХ.

В результате пенсионные накопления работника, заключившего договор подряда, пополнятся так же, как и пенсионные накопления работника, который работает по трудовому договору.

Сведения о выплатах, начисленных по договору ГПХ, и о сумме страховых взносов, перечисленных в ПФР, работодатель обязан представить в пенсионный фонд в составе расчетов по страховым взносам. Таким образом, с точки зрения будущей пенсии для работника не имеет значения, по какому договору работать — по трудовому договору или по договору ГПХ. Однако между этими договорами есть существенные различия, о которых мы и хотим рассказать.

Вывод: при работе по трудовому договору ведется трудовая книжка, при работе по договору ГПХ нет.

Но работа по каждому из этих договоров включается в страховой стаж и дает право на пенсию по старости.

Если с работником заключен трудовой договор, все взаимоотношения с ним работодатель строит на основании Трудового кодекса. Иными словами, все вопросы, связанные с трудовой деятельностью, решаются согласно трудовому законодательству. Заключая договор подряда, работодатель ориентируется только на положения Гражданского кодекса РФ.

Заключая договор подряда, работодатель ориентируется только на положения Гражданского кодекса РФ. Стороны трудового договора — это работодатель и работник, а при заключении договора подряда — заказчик (организация, физлицо) и подрядчик (физическое лицо, организация). Наиболее важное отличие трудового договора от договора ГПХ — предмет договора.

Предмет трудового договора — ЛИЧНОЕ выполнение работником трудовой функции в соответствии с должностной инструкцией по определенной квалификации или должности ().

То есть некий продолжительный ПРОЦЕСС работы, который повторяется работником изо дня в день. Предмет договора ГПХ — конечный РЕЗУЛЬТАТ работы или оказания услуги, который работодатель принимает в срок, установленный договором ().

Процесс выполнения работы заказчика не интересует, хотя он может проверять ход выполнения работы подрядчиком. К установленному сроку подрядчик выполняет задание и передает результат своей работы заказчику на основании Акта выполненных работ (оказанных услуг).

Этот документ — основание для выплаты подрядчику вознаграждения.

При выполнении задания подрядчик может привлекать субподрядчиков (других лиц), если в договоре не предусмотрено личное выполнение задачи. (). Вывод: работа по трудовому договору регулируется ТК РФ, предмет договора — личное выполнение работником трудовой функции.

Работа по договору ГПХ регулируется ГК РФ, важен результат и срок выполнения работы или услуги.

Рабочий процесс каждого штатного работника должен быть согласован с режимом работы организации. Поэтому работник должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка (ПВТР ст. 15, 56, 189, 190 ТК РФ). Это значит, что работник должен:

  1. делать перерыв на обед и технические перерывы в установленное время;
  2. отдыхать в выходные и нерабочие праздничные дни.
  3. приходить на работу и уходить с работы в установленное время: например, работать с 9 до 18;

ПВТР предусматривают, что у работника есть начальник, распоряжения которого он выполняет, и, возможно, есть подчиненные, работой которых он руководит.

То есть рабочий процесс штатного работника регламентирован работодателем. В течение рабочего времени работник находится под контролем работодателя. На лицо, которое заключило договор ГПХ, не распространяются внутренние локальные акты заказчика. Поэтому он не подчиняется внутреннему трудовому распорядку организации, а также ее должностным лицам.

Поэтому он не подчиняется внутреннему трудовому распорядку организации, а также ее должностным лицам. Заказчик в любое время может проверить ход выполнения задания подрядчиком, но не может давать ему какие-либо обязательные указания (). Время, которое отработал сотрудник, фиксируется в Табеле учета рабочего времени.

Для работников, которым установлена повременная оплата, этот документ является основанием для начисления заработной платы.

Сдельщикам зарплата начисляется на основании закрытых нарядов, которые подтверждают факт выполнения определенного объема работы. Подрядчик самостоятельно определяет режим работы, разрабатывает план выполнения задания, устанавливает ежедневный объем работы. Заказчик не учитывает рабочее время, потраченное подрядчиком на выполнение задания, и не доплачивает подрядчику за сверхурочную работу и работу в выходные и нерабочие праздничные дни.

Вывод: при работе по ТД сотрудник подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка организации и работает в установленное рабочее время.

При работе по договору ГПХ подрядчик сам определяет рабочее время и распорядок. Работодатель обязан обеспечить штатному работнику соответствующие условия труда: оборудовать рабочее место, дать необходимые инструменты, проинструктировать по технике безопасности, выдать спецодежду и спецобувь, если это необходимо, а также обеспечить необходимыми материалами ().

По договору ГПХ заказчик не обязан создавать рабочее место и его оборудовать. Он не отвечает за технику безопасности и охрану труда. Об этом должен позаботиться подрядчик.

Что касается материалов, в договоре подряда определяется, должен ли заказчик обеспечить подрядчика материалами и инструментами.

Если такого условия нет, подрядчик использует свои материалы и инструменты (). Принимая на работу сотрудника по трудовому договору, работодатель оформляет приказ о приеме на работу и оформляет личную карточку по форме № Т-2. Кроме того, ему нужно сделать запись в трудовой книжке работника.

При заключении договора ГПХ эти формальности не нужны.

Достаточно только договора. За свою работу сотрудник организации ежемесячно получает заработную плату, размер которой определяется трудовым договором. Зарплату нужно платить не реже двух раз в месяц. За нарушение сроков выплаты заработной платы работодатель выплачивает работнику компенсацию, исходя из 1/300 ставки рефинансирования за каждый день просрочки.
За нарушение сроков выплаты заработной платы работодатель выплачивает работнику компенсацию, исходя из 1/300 ставки рефинансирования за каждый день просрочки.

По договору ГПХ подрядчик получит вознаграждение только после выполнения всего объема работ. Поэтому когда процесс работы занимает несколько месяцев, заказчик не обязан ежемесячно делать выплаты. Если к установленному сроку работа исполнителем не закончена, то вознаграждение не выплачивается.

В то же время договором подряда может быть предусмотрено условие о выплате аванса или о поэтапной сдаче работ.

В последнем случае заказчик будет оплачивать отдельные этапы, принятые им по Акту. Вывод: при работе по ТД работодатель обеспечивает условия труда и оборудует рабочее место, ведет документы работника и дважды в месяц выплачивает зарплату. При работе по договору ГПХ работник сам оборудует свое рабочее место, документы кроме самого договора ГПХ не ведутся, возраграждение выплачивают обычно после завершения работ.

Направить в служебную командировку работодатель может только работника, с которым у него заключен трудовой договор ().

При этом за время командировки за работником будет сохраняться его должность и средний заработок. Кроме того, работодатель обязан возместить работнику расходы, связанные со служебной командировкой — расходы на проезд, расходы на проживание, суточные (). Поездка подрядчика в рамках договора ГПХ не рассматривается как служебная командировка.

Поэтому выплата суточных подрядчику за время поездки невозможна. Заказчик может компенсировать подрядчику расходы на проезд и на проживание, если это предусмотрено договором. Для отражения расчетов по оплате труда с работником организации используется счет 70 «Расчеты с персоналом по оплате труда».

По кредиту этого счета отражается зарплата и другие выплаты, начисленные работнику, а по дебету — удержанные и выплаченные суммы. Расчеты с подрядчиком, заключившим договор ГПХ, организация должна отражать на счете 76 «Расчеты с прочими дебиторами и кредиторами».

Вывод: при работе по ТД возможны командировки, для оплаты труда используется 70 счет из плана счетов бухучета. При работе по договору ГПХ поездки не оформляются как командировки, для оплаты труда используется счет 76.

Сформируем таблицу и выделим основные признаки, которые отличают эти два договора друг от друга. Сравнение поможет определить, когда лучше заключить трудовой договор, а когда остановиться на договоре подряда.

Отличия Вид договора Трудовой договор Договор ГПХ Законодательное регулирование Трудовой кодекс Гражданский кодекс Стороны договора Работодатель и работник Заказчик и исполнитель Предмет договора Работник устраивается на выбранную должность и лично выполняет свои трудовые обязанности.

В условиях договора заранее оговаривается список работ или услуг, которые оказывает исполнитель, а результат его труда оплачивается денежным вознаграждением. Режим работы Режим работы штатного сотрудника устанавливается локальными документами организации и должен строго соблюдаться.

Сверхурочная работа и выход в праздники оплачиваются дополнительно. Режим работы подрядчика не согласуется с режимом организации, но должен соответствовать срокам, оговоренным в договоре.

Подрядчик самостоятельно выбирает время работы и работает в выходные и праздники без доплаты. Условия работы Работодатель готовит для работника рабочее место, выдает нужное оборудование, материалы и спецодежду.

В условиях договора заранее оговаривается, будут ли предоставлены исполнителю инструменты и материалы для выполнения работ. Если такого условия нет, подрядчик работает своими инструментами и материалами.

Третьи лица Штатный работник выполняет свои обязанности лично и не привлекает помощников.

Подрядчик может обратиться к помощнику и привлечь третье лицо (субподрядчика). Наем на работу Чтобы оформить сотрудника в штат, нужно издать приказ о приеме на работу, оформить личную карточку и сделать запись в трудовой книжке.

Чтобы нанять исполнителя, нужно только составить гражданско-правовой договор.

Договор прекращается после подписания акта-приемки выполненных работ.

Трудовые гарантии Штатный сотрудник получает все положенные по закону трудовые гарантии: отпуск, оплачиваемый больничный, компенсации при увольнении, компенсация расходов, сохранение средней зарплаты.

Подрядчик не имеет никаких гарантий кроме взносов в Пенсионный Фонд и Фонд ОМС. Время, которое подрядчик работает по договору, включается в трудовой стаж и учитывается для страховой пенсии. Срок договора Трудовой договор, как правило, заключается без определённого срока, но можно заключить срочный трудовой договор (до 5 лет).

Сроки выполнения работы оговариваются в договоре подряда. Отношения заказчика и исполнителя прекращаются после подписания акта выполненных работ (оказанных услуг).

Оплата труда Штатный сотрудник получает зарплату регулярно и не меньше двух раз в месяц. Зарплата за месяц не может быть ниже МРОТ при условии надлежащего выполнения обязанностей.

Оплата услуг подрядчика устанавливается соглашением сторон. Услуги можно оплатить по завершению работ и подписанию акта-приемки или выплачивать ежемесячные авансы.

Налоги и взносы С зарплаты штатного сотрудника нужно удержать 13% НДФЛ и заплатить 30% взносы в ФСС, ПФР и ФОМС. По закону заказчик выступает налоговым агентом и удерживает 13% налога, кроме того за подрядчика нужно заплатить взносы в пенсионный фонд и ФОМС. Командировка Когда штатный сотрудник отправляется в командировку, работодатель возмещает ему расходы на проезд и проживание и платит суточные.

Командировка Когда штатный сотрудник отправляется в командировку, работодатель возмещает ему расходы на проезд и проживание и платит суточные.

Поездки подрядчика по просьбе заказчика не считаются служебной командировкой.

Поэтому ему не обязаны возмещать расходы и платить суточные, но это можно предусмотреть в договоре.

Сотрудник, заключивший трудовой договор, работает в должности, которая указана в штатном расписании (). Таким образом, количество работников, с которыми работодатель может заключить трудовой договор, ограничивается штатным расписанием.

Это ограничение действует в случае, когда штатное расписание организации или учреждения утверждается вышестоящим органом, и работодатель не может его изменить. Заключать договор ГПХ работодатель может и с теми работниками, должность которых в штатном расписании не предусмотрена.

А это значит, что работодатель может принять на работу неограниченное количество внештатных работников.

Поскольку граждане и юридические лица свободны в заключении договоров (), то при заключении договора ГПХ работодатель может отказать любому претенденту, не объясняя причин отказа. Например, организация не хочет брать на работу лиц кавказской национальности, лиц старше 50 лет или иногородних граждан без регистрации.

Рекомендуем прочесть:  Унифицированная форма ттн

При заключении трудового договора работодатель не может отказать соискателю, не имея на то соответствующего обоснования (). Трудовое законодательство не отсеивает кандидатов на вакантную должность в зависимости от пола, расы, цвета, кожи, национальности, языка, происхождения, социального и должностного положения, места жительства, а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников. Вывод: работодатель может принять по ТД ограниченное число работников, для отказа в приему нужны соответствующие закону обоснования.

По договору ГПХ заказчик может принять неограниченное число сотрудников и отказывать соискателям без объяснения причин. Договор ГПХ всегда заключается на определенный период — на период выполнения работ или оказания услуг (, ). Трудовой же договор, как правило, заключается на неопределенный срок ().

А это значит, что избавиться от ненужного работника, работодателю будет не так-то просто. Предупредить о предстоящем сокращении его необходимо не менее чем за 2 месяца до увольнения.

В противном случае работодателю придется платить за пропущенное время. Кроме того, работодателю придется выплачивать сотруднику выходное пособие и компенсацию на период трудоустройства, которые с точки зрения бизнеса — пустая трата денег.

Трудовой кодекс предоставляет возможность заключить с работником срочный трудовой договор (). Но только в случаях, перечисленных в статье . Перечень этих случаев ограничен и не всегда учитывает интересы работодателя. За неисполнение или ненадлежащее исполнение трудовых обязанностей работодатель может привлечь работника только к дисциплинарной ответственности ().

За неисполнение или ненадлежащее исполнение трудовых обязанностей работодатель может привлечь работника только к дисциплинарной ответственности ().

Кроме того, работодатель может привлечь работника к материальной ответственности и взыскать прямой действительный ущерб, причиненный работодателю ().

При этом материальная ответственность работника ограничена его средним месячным заработком ().

Для того, чтобы обязать работника возмещать ущерб в полном размере, с ним необходимо заключить договор о полной материальной ответственности ).

Но подобные договора можно заключать только с теми работниками, которые перечислены в Перечне, утвержденном . При заключении договора ГПХ за нарушение сроков выполнения работ с подрядчика может взыскиваться неустойка в виде штрафа или пеней.

А в случае причинения ущерба имуществу заказчика подрядчик должен возместить убытки в полном объеме ().

Кроме того, в отличие от трудового договора, по договорам подряда или возмездного оказания услуг исполнитель несет риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком. Вывод: чаще всего ТД заключается бессрочно, а за провинности работодатель может привлечь работника к дисциплинарной ответственности или взыскать ущерб в рамках среднего месячного заработка. Договор ГПХ заключается на конкретный период, за ущерб или срыв сроков с подрядчика могут взыскать штраф и заставить возмещать убытки в полном объеме.

При заключении трудового договора работодатель обязан уплачивать страховые взносы в Фонд социального страхования, в Пенсионный фонд, в Фонд обязательного медицинского страхования. Страховые взносы начисляются на суммы, которые работодатель выплачивает этим работникам. На выплаты по договору ГПХ работодатель должен начислять страховые взносы только в ПФР и в ФОМС.

Следовательно, у работодателя есть возможность сэкономить на уплате страховых взносов в ФСС. Сотрудникам, с которыми заключен трудовой договор, предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск, минимальная продолжительность которого составляет 28 календарных дней. Если трудовой договор заключен на срок, не превышающий два месяца, то за каждый отработанный месяц работнику предоставляется 2 рабочих дня оплачиваемого отпуска.

В гражданском законодательстве для работников по договору ГПХ оплата отпусков не предусмотрена. Если работник, заключивший трудовой договор, учится заочно, то работодатель должен предоставлять ему учебные отпуска и выплачивать отпускные за период учебного отпуска. Работая по договору ГПХ, сотрудник-заочник не может получить оплачиваемый учебный отпуск, поскольку ГК РФ не предусматривает подобной гарантии.

Не может он рассчитывать, в отличие от штатного работника, и на оплату один раз в году проезда к месту заочной учебы и обратно. Вывод: по ТД работодатель платит страховые взносы в ПФР, ФОМС, ФСС, при договоре ГПХ — только в ПФР и ФОМС.

При ТД положен ежегодный оплачиваемый отпуск и учебный отпуск, при договоре ГПХ их нет. Помимо заработной платы работодатель может делать своим работникам дополнительные выплаты, которые предусмотрены коллективным договором, трудовым договором или другим локальным нормативным актом организации.

Например:

  1. направлять взносы на пополнение накопительной части трудовой пенсии в размере взносов, перечисленных работником;
  2. компенсировать расходы на уплату процентов по договорам кредита и займа, направленным на приобретение или строительство жилья;
  3. выплачивать материальную помощь;
  4. заключать в пользу работников договора добровольного медицинского страхования и т.д.
  5. компенсировать стоимость путевок в санаторно-курортные и оздоровительные организации на территории РФ для работника и членов его семьи;
  6. оплачивать лечение и медицинское обслуживание своих работников, их супругов, родителей и детей, а также возмещать расходы на приобретение медикаментов;

Подрядчикам, заключившим договор ГПХ, подобные выплаты не полагаются. Кроме того, в отличие от работодателей, заказчик не предоставляет исполнителю имущественный вычет при покупке или строительстве жилья (), а также социальный вычет в сумме пенсионных взносов, уплаченных подрядчиком негосударственному пенсионному фонду по договору негосударственного пенсионного обеспечения ().

При заключении трудового договора сотрудники становятся лицами, застрахованными на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (). Это значит, что в случае болезни или травмы, которую получил работник, ему будет выплачено пособие по временной нетрудоспособности за все время болезни. Кроме того, за счет средств ФСС РФ штатному работнику оплатят и период временной нетрудоспособности (), связанной:

  1. с протезированием в стационарно-ортопедическом предприятии.
  2. с карантином работника или его ребенка в возрасте до 7 лет,
  3. с долечиванием в санаторно-курортном учреждение после стационара,
  4. с уходом за заболевшим ребенком или другим членом семьи,

Если работница, заключившая трудовой договор, задумает родить ребенка, она получит от работодателя и пособие по беременности и родам, и единовременное пособие при рождении ребенка, и пособие на период отпуска по уходу за ребенком до 1,5 лет.

Размер социальных пособий работодатель будет определять, исходя из среднего заработка работника. При заключении договора ГПХ работодатель выплачивать эти пособия не должен. Оформлять их придется через органы социальной защиты.

Выплата будет осуществляться в минимальном размере вне зависимости от размера заработка. Вывод: по ТД возможны дополнительные выплаты и материальная помощь, социальные пособия по болезни, уходу за ребенком и пр. По договору ГПХ этих благ нет.

Суммы, которые выплачиваются по договору ГПХ, не учитываются при расчете среднего заработка (). Следовательно, в дальнейшем, когда исполнитель заключает трудовой договор с работодателем, эти суммы не будут влиять на средний заработок.

Напомним, что при расчете социальных пособий учитывается вознаграждение работника за предыдущие два года, на которое были начислены страховые взносы в ФСС РФ.

Поскольку на выплаты по договору ГПХ страховые взносы в ФСС РФ не начисляются, при расчете среднего заработка эти выплаты учитываться не будут. А значит, сумма пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, по уходу за ребенком у работника будет меньше, чем у его коллег. Если при выполнении работы по договору ГПХ исполнитель получит травму в результате несчастного случая, он вряд ли сможет получить пособие по временной нетрудоспособности от работодателя.

Поскольку работодатель имеет право не включать в договор положение о страховании исполнителя от несчастного случая на производстве.

В отношении штатных работников такой возможности у работодателя нет. Все сотрудники, с которыми заключен трудовой договор, автоматически попадают под социальное страхование от несчастного случая, что дает им право на социальное обеспечение при наступлении страхового случая. Вывод: доходы по ТД учитываются при расчете среднего заработка, доходы по договору ГПХ — нет.

При несчастном случае во время выполнения работы по ТД работник получит пособие, при договоре ГПХ — нет, если это специально не предусмотрено договором. Работодателю, который заключает с работником договор подряда вместо трудового договора, нужно иметь в виду, что трудовое законодательство стоит на страже интересов работника. Если судом установлено, что договор ГПХ фактически регулирует трудовые отношения между работником и работодателем, к этим отношениям будут применяться положения трудового законодательства и иных актов, которые содержат нормы трудового права.

Об этом говорится в статье . Следовательно, само по себе наименование договора не может служить достаточным основанием для отнесения его к трудовым или гражданско-правовым договорам. Основное значение имеет содержание договора. Если судебное решение подтвердит наличие трудовых отношений, работодатель обязан оформить с работником трудовой договор (п.

8 ). Датой начала трудовых отношений между работником и работодателем будет считаться день вступления в силу гражданско-правового договора. Порядок переквалификации договора ГПХ в трудовой договор регулируется статьей . Договор может быть переквалифицирован:

  1. заказчиком на основании не обжалованного предписания инспектора труда;
  2. судом по материалам государственной инспекции труда и иных уполномоченных органов.
  3. заказчиком на основании письменного заявления исполнителя;
  4. судом по обращению исполнителя;

Следовательно, работодателю придется оплачивать работнику периоды временной нетрудоспособности, предоставить ежегодный оплачиваемый отпуск и доплатить страховые взносы.

Кто же может обратиться в суд с заявлением о переквалификации договора подряда в трудовой договор? Вывод: на суть договора влияет не название, а содержание.

Договор ГПХ можно переквалифицировать в трудовой по решению суда.

Иск может инициировать налоговая, трудовая инспекция, ФСС или сам работник. Прежде всего, сделать это могут налоговые органы.

Именно налоговая служба с 2017 года контролирует поступление страховых взносов, кроме того переквалификация договора может привести к доначислению налогов.

В иных случаях обращаться в суд для изменения юридической квалификации сделки им нет никакого смысла. Как правило, налоговики обращаются в суд, когда организация заключает договор ГПХ с индивидуальным предпринимателем.

Дело в том, что индивидуальные предприниматели самостоятельно уплачивают НДФЛ (), а в случае использования специальных налоговых режимов предприниматели сами рассчитывают и перечисляют в бюджет единый «упрощенный» налог или ЕНВД. С доходов лиц, с которыми заключен трудовой договор, работодатель обязан удерживать НДФЛ и перечислять его в бюджет.

Недобросовестные работодатели для уменьшения платежей по НДФЛ применяют такую схему. Они предлагают работникам зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей, перейти на упрощенку, и заключают с ними договор ГПХ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу № А27-64522010). Чтобы доначислить НДФЛ, налоговые органы обращаются с исками в суд о признании договора подряда, заключенного с индивидуальным предпринимателем, трудовым договором с физическим лицом.

Отстоять свою позицию работодателю удается, только если работник в суде заявит о своих намерениях заключить с организацией договор гражданско-правового характера, а не трудовой договор (постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2010 по делу N А09-4208/2010). Поскольку граждане имеют свободную возможность распорядиться своими способностями к труду относительно порядка оформления соответствующих отношений, они вправе самостоятельно решать заключать им трудовой договор или оформить договор гражданско-правового характера. Есть и другие примеры судебных решений, когда налоговики не смогли добиться переквалификации договора ГПХ в трудовой договор.

Не помогли им и те аргументы, которые они выдвигали в защиту своей позиции.

Например:

  1. Исполнители по договору ГПХ затем включаются в штат организации (постановление ФАС Северо-Западного округа по делу № А42-7515/2007).
  2. Работы или услуги, предусмотренные договором ГПХ, могут выполняться штатными работниками в соответствии с их трудовыми функциями (постановление ФАС Московского округа от 30.06.2008 по делу № А40-61103/07-107-354).
  3. Организация неоднократно заключает договор ГПХ с одним и тем же лицом на один и тот же срок на один и тот же вид работ или услуг (постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.11.2008 № А42-7515/2007).

Стоит иметь в виду, что единичные обстоятельства, нехарактерные для гражданско-правового договора, еще не доказывают его трудовой характер. Однако в большинстве случаев налоговые органы оказываются победителями в споре с работодателем о юридическом характере договора.

И наличие у физического лица статуса индивидуального предпринимателя суды, как правило, не принимают во внимание.

Какие же аргументы, свидетельствующие о наличии трудовых отношений с физическими лицами, являются решающими в таких спорах?

Ярким примером является постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.11.2010 по делу N А66-2676/2010. Суд пришел к выводу, что договоры, заключенные работодателем, являются не гражданско-правовыми, а трудовыми, поскольку в договорах предусмотрено исполнение конкретных должностных обязанностей (водителя, электрослесаря, оператора-кассира) лично в течение длительного срока с получением за это вознаграждения в фиксированном размере два раза в месяц, а также материальная ответственность; указано на обязанность физических лиц соблюдать правила внутреннего распорядка, правила по охране труда, технике безопасности и пожарной безопасности и пр. Итак, основанием для признания договора ГПХ трудовым договором могут служить следующие аргументы.

  • Исполнение физическим лицом конкретных должностных обязанностей на длительный срок (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010).
  • Материальная ответственность, возложенная на исполнителя по договору ГПХ (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.11.2010 по делу N А33-15600/2009).
  • Обустройство заказчиком рабочего места для исполнителя, предоставление ему для выполнения работ или оказания услуг оборудования, спецодежды, мобильной связи, ККТ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010, ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.11.2010 по делу N А33-15600/2009).
  • Выплата заработной платы на постоянной основе в совокупности с другими обстоятельствами дела (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010).
  • Обязанность соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, придерживаться графика работы, выполнять распоряжения работодателя (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010, ФАС Западно-Сибирского округа от 24.03.2011 по делу N А03-1259/2010 (Определением ВАС РФ от 11.08.2011 N ВАС-9131/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)).

Недовольный сотрудник может пожаловаться на работодателя в государственную инспекцию труда (ГИТ).

Инспекция узнает о недобросовестных работодателях не только из жалоб сотрудников, но и от прокуратуры, полиции, налоговой или фондов.

Если ГИТ выяснит, что работодатель прикрывает трудовые отношения договором подряда — выдаст предписание об устранении нарушений.

Работодателю придется делать то, что скажут, или обжаловать предписание в суде. Не стоит идти в суд, когда действительно были нарушения. Если суд сомневается в характере отношений — трактует их в пользу трудовых (ч.

3 ст. 19.1 ТК РФ). Направить в суд иск о пересмотре характера договора, заключенного между физическим лицом и организацией, может и Фонд социального страхования. Его интерес связан с обязанностью работодателя доначислить страховые взносы на случай временной нетрудоспособности, травмы или материнства.

Вознаграждение по договору ГПХ не облагается страховыми взносами, а также взносами на страхование от несчастных случаев на производстве и профзаболеваний.

Обратите внимание! Фонд социального страхования направлял своим территориальным органам для использования в практической работе Рекомендации по разграничению трудового договора и гражданско-правовых договоров (). Эти рекомендации сохраняют свою актуальность и сегодня.

В последнее время ФСС все реже удается переквалифицировать договора ГПХ в трудовые договора. Это связано с тем, что они проявляют повышенную бдительность и пытаются переквалифицировать договор даже в случаях, когда трудовых отношений между заказчиком и исполнителем нет.

  1. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.06.2016 № Ф05-8402/2016 по делу № А40-192953/2015;
  2. Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.09.2017 № Ф04-3624/2017 по делу № А27-516/2017;
  3. Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2017 № 10АП-10455/2017 по делу № А41-52996/16.

Важно ответственно и грамотно составлять договор.

Любая ошибка и нарушение увеличивают вероятность победы ФСС в судебном споре. Одно из недавних решений в пользу ФСС — Определение ВС РФ от 10.10.2016 № 309-КГ16-12092.

Верховный Суд установил, что заключенные между организацией и физлицами договоры оформлены на выполнение постоянной, а не разовой работы. В договоре не указан конкретный объем работ и между сторонами сложились длительные отношения, так как договоры заключались с одними и теми же лицами регулярно в течение нескольких лет. Кроме того, компания обеспечила исполнителей оборудованием, инвентарем и рабочим местом, а выполняемые ими работы предполагали конкретную должность и профессию, оплата труда была фиксирована и выплачивалась каждый месяц.

По мнению суда эти обстоятельства доказывают, что выплата по договорам ГПХ являлась скрытой формы заработной платы.

Однако, в другом подобном случае ФАС Центрального округа признал решение ФСС РФ о доначислении страховых взносов по договорам подряда неправомерным.

Поскольку договор подряда не содержал условий, обязывающих исполнителей соблюдать режим работы и отдыха, подчиняться распоряжениям организации. В них не предусмотрена выплата сумм по временной нетрудоспособности и травматизму, а также предоставление иных социальных гарантий.

Следовательно, переквалифицировать эти договора подряда в трудовые договора нельзя. Поэтому начисление страховых взносов на выплаты по этим договорам неправомерно (постановление от 25.04.2012 № А14-4895/2011). Бывают случаи, когда в переквалификации договоров ГПХ в трудовые договора заинтересованы сами работники.

В этом случае риск переквалификации существенно возрастает, поскольку работники хотят получить социальные гарантии в соответствии с ТК РФ.

Недовольный сотрудник может попросить вас переквалифицировать договор самостоятельно, а если вы откажете пожаловаться в трудовую инспекцию или подать иск в суд. Каждый судебный иск имеет свои особенности, поэтому судьи принимают решения как в пользу граждан, так и в пользу работодателей.

В приведенных ниже решениях договор подряда был переквалифицирован в трудовой договор:

  1. Определение Верховного Суда РФ от 17.08.2015 № 41-КГ15-14, от 28.11.2016 № 41-КГ16-35
  2. Апелляционное определение Мурманского областного суда от 16.05.2012 по делу N 33-1154
  3. Определение Верховного Суда РФ от 25.09.2017 № 66-КГ17-10.
  4. Определение Пермского краевого суда от 29.05.2012 по делу N 33-4722-2012
  5. Апелляционное определение Тверского областного суда от 14.06.2012 N 33-1839

Стоит иметь в виду: если у суда возникнут неразрешимые сомнения о характере отношений работодателя и сотрудника, возникших на основании ГПД, их истолкуют в пользу наличия трудовых отношений и переквалифицируют договор. Это дает работнику огромное преимущество в судебном споре. Одно из последних решений, на которое нужно ориентироваться работодателям — Определение Верховного Суда РФ от 5 февраля 2018 г.

N 34-КГ17-10. Нередко встречаются случаи, когда суды выносят положительные для работодателей решения. Например, Верховный суд Республики Башкортостан не признал наличия трудовых отношений между гражданином Н.

и индивидуальным предпринимателем (Определение Верховного суда Республики Башкортостан от 21.06.2012 по делу N 33-6871/2012). Гражданин Н. выполнял только разовые поручения индивидуального предпринимателя, за что и получал разовую оплату.

Приказ о приеме на работу не издавался, а гражданин Н.

не требовал ознакомить его с этим приказом. Правила внутреннего трудового распорядка гражданин Н. не соблюдал. Индивидуальный предприниматель не принимал на себя обязательств по обеспечению условий труда.

Аналогичные судебные решения:

  1. Определение Самарского областного суда от 06.06.2012 по делу N 33-5209;
  2. Апелляционное определение Магаданского областного суда от 28.11.2017 № 33-768/2017 по делу № 2-2244/2017;
  3. Апелляционное определение Московского областного суда от 29.03.2017 по делу № 33-9566/2017;
  4. Определение Свердловского областного суда от 14.06.2012 по делу N 33-7094/2012;
  5. Апелляционное определение Хабаровского краевого суда от 13.07.2017 по делу № 33-5236/2017.

Бывают ситуации, когда работодатель сам обращается в суд для защиты своих интересов и для признания договора, заключенного с физическим лицом, договором гражданско-правового характера, а не трудовым договором. Примером такого судебного разбирательства является Апелляционное определение Суда Ханты-Мансийского автономного округа — Югры от 24.07.2012 по делу N 33-2798/2012 между ООО «Эко-Сервис» и гражданином Н.

По договору, заключенному сторонами, гражданин Н. должен был установить узлы учета тепловой энергии, горячего и холодного водоснабжения.

В связи с невыполнением взятых на себя гражданином Н. обязательств организация вынуждена была обратиться к другим подрядчикам.

По мнению суда, признавать договор трудовым нет никаких оснований.

Поскольку гражданин Н. не писал заявление о приеме на работу или об увольнении, он не был ознакомлен с правилами внутреннего трудового распорядка организации, выполнял работу дома и на объектах организации.

Трудовую книжку гражданин не представлял. Организация не издавала приказ о приеме на работу, должность, указанная в договоре, отсутствует в штатном расписании организации. Поэтому договор между организацией и гражданином Н.

был признан договором подряда.

Анализируя судебные решения можно сделать вывод — договор подряда невозможно признать трудовым договором, если отношения между сторонами договора не содержат признаков трудовых отношений или содержат их единичные признаки.

Чтобы избежать спорных ситуаций, работодателю нужно правильно формулировать условия договора подряда и правильно строить отношения с исполнителем.

В тексте договора не должно быть условий, которые могут привлечь ненужное внимание проверяющих.

А в целях профилактики компаниям стоит провести экспертизу уже имеющихся договоров ГПХ на предмет признаков трудового договора.

Журнал регистрации договоров ГПХ

Подборка наиболее важных документов по запросу (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое). Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс: Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс: Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:Кроме того, суд критически оценил доводы истца об отсутствии трудовых либо гражданско-правовых отношений с ответчиком, поскольку таковые опровергаются представленным суду актом выездной налоговой проверки финансово-хозяйственной деятельности истца за период с 01.01.2009 по 31.12.2011, согласно которому налоговым инспектором не был установлен факт безосновательного перечисления денежных средств третьим лицам.

Кроме того, согласно п. 2.5 названного акта, общее количество налоговых карточек работников ООО Фирма «КОМФОРТ» в 2009 году составляло 16 (л.д. 159), в то время как согласно представленной истцом копии книги учета движения трудовых книжек и вкладышей в нее, а также копии журнала регистрации приказов о приеме на работу количество лиц, состоящих с ООО Фирма «КОМФОРТ» в трудовых отношениях в 2009 году составляло 13 человек (л.д.

162-163, 167), что само по себе не исключает факт оказания ответчиком истцу услуг в рамках гражданско-правового договора. Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:Суд первой инстанции, с учетом положений ст.

ст. 56, 67 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации также обоснованно исходил из того, что не являются подтверждением факта наличия между сторонами трудовых отношений представленные в материалы дела копия журнала учета приема и сдачи поста охраны здания, так как данные документы не могут приняты в качестве допустимых доказательств по делу, поскольку данные документы подтверждают обстоятельства выполнения обязательств по гражданско-правовому договору; наличие места исполнения обязанностей (комнаты) также не свидетельствует (с учетом иных установленных судом обстоятельств) о трудоправовом характере отношений сторон.

Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:трудовые договоры, гражданско-правовые договоры (по работам, которые проводились на территории вашей организации), журналы регистрации выданных пропусков (в части данных по командированным работникам), сопроводительные письма командирующей организации, договоры о практической подготовке обучающихся, которые вы заключили с образовательными организациями. Они понадобятся, в частности, чтобы определить круг работников, с которыми нужно провести вводный инструктаж (абз.

1 п. 2.1.2 Порядка обучения по охране труда).

Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:Представленные истцом копии приказов «О графике приходов и уходов», «О режиме рабочего времени», журнала учета рабочего времени не опровергают факт заключения между сторонами договора гражданско-правового характера.

Акт выполненных работ по договору гпх

Подборка наиболее важных документов по запросу (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое). Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс: Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:Как указал суд, признавая позицию налогоплательщика необоснованной, предприниматели не имеют необходимого количества сотрудников, поскольку справки по форме 2-НДФЛ ими не представлялись (в штате отсутствовали работники, согласно показаниям предпринимателей работы выполнялись ими самостоятельно из материалов и с использованием строительной техники налогоплательщика).

Сведений о наличии у них строительной техники и материалов, выплат за выполнение СМР по гражданско-правовым договорам, за аренду строительной техники нет. В договорах подряда и актах выполненных работ нет конкретных сроков начала и окончания работ, вида и объема выполненных работ.

Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:По мнению суда, сославшегося на ст.

ст. 56, 135 ТК РФ, п. 1 ст. 702, ст. 770 ГК РФ, из анализа указанных норм права следует, что по гражданско-правовым договорам гражданин не подчиняется внутреннему распорядку предприятия, подрядчик самостоятельно устанавливает время и порядок работы, на нем лежит обязанность сдать результат работы заказчику, ему оплачивается лишь выполненное поручение (определенная работа). Заказчик обязуется оплатить выполненные работы или оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре, оплата производится обычно после окончания работы и составления акта выполненных работ (оказанных услуг).

Трудовым отношениям предшествует прием на работу по личному заявлению работника, издание приказа (распоряжения) работодателя, в котором указывается профессия или должность, размер заработной платы, дата начала работы, а также внесение записи о работе в трудовую книжку.

Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс: Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:Эти правила распространяются только на сотрудников, работающих (работавших) по трудовому договору. На сотрудников, работающих (работавших) по гражданско-правовому договору, эти правила не распространяются в связи с тем, что отношения между сторонами регулируются не Трудовым кодексом РФ, а нормами гражданского законодательства (ст. 11, ч. 2 ст. 15 ТК РФ). К документам-исключениям относятся: гражданско-правовой договор, акт выполненных работ и справка 2-НДФЛ (п.

2 ст. 230 НК РФ). Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:Вместе с тем на заседании Комиссии Управления представитель Заказчика пояснил, что договор ГК-02-11 от 14.06.2011 г заключен в соответствии с Федеральным законом

«О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»

от 21.07.2005 N 94-ФЗ, что напрямую противоречит установленному порядку оценки, согласно котору к учету принимаются контракты, заключенные в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ, гражданско-правовые договора (с актами выполненных работ), заключенные в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ. Договор N 1393 от 12.10.2016 г.